Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный директор: определение и ответственность». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Признаки номинального директора ООО
Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.
Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Истец (ООО «УралМотор») оспаривает внесенную в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о юридическом лице. Основанием внесения налоговым органом такой записи стал допрос генерального директора истца А.В. Лузиной в рамках процедуры налогового контроля. Руководитель общества указала, что является только номинальным директором в компании, созданной для ведения семейного бизнеса, она не участвует лично в хозяйственной деятельности, а всем руководит ее сын по доверенности.
Запись о недостоверности сведений о генеральном директоре фактически блокирует осуществление деятельности обществом, создает препятствия к своевременной подаче налоговой отчетности, в связи с чем истец был вынужден обратиться в суд.
Суд поддержал позицию истца и решил признать недействительной запись о недостоверности сведений.
Ответственность номинального директора
Работать подставным лицом не просто, как может показаться. На него может возлагаться не только административная, но и уголовная ответственность, что повлечёт за собой серьёзные неприятности. Разберёмся в данном вопросе подробнее.
- Гражданско-правовая ответственность. Если предприятие понесло убыток или нанесло денежный убыток иным кредиторам, эти убытки необходимо обязательно погасить. Такая ситуация чаще всего возникает тогда, когда предприятие стало банкротом.
Так, руководитель будет считаться виновным, если:
- Им были не соблюдены должностные обязанности, что привело к утрате имущества, с помощью которых можно было удовлетворить все требования кредиторов;
- Он заключил сделки, приведшие к убыткам;
- Им не было подано заявление о банкротстве, когда были замечены первые его признаки;
- Он во время проведения процедуры банкротства не передал документы об управлении или передал неверные данные о ней. В результате стало невозможным установление личностей, осуществляющих контроль над предприятием.
Следует отметить, что фиктивный руководитель не всегда знает о делах, которые проводятся настоящим руководителем предприятия. Во избежание ответственности ему необходимо обязательно доказать свою невиновность, однако это будет очень непросто сделать. Потребовать у номинального директора возмещения убытка вправе участники общества, взявшие его на эту должность.
- Административная ответственность. Руководитель берёт на себя ответственность за все виды деятельности предприятия, сюда входят такие дела, как гражданские, налоговые, трудовые, а также многие другие. Штрафы могут налагаться не только на предприятие, но и на фиктивного руководителя.
Также существует ответственность, предусмотренная за спланированное банкротство. Это предусмотрено статьёй 14.12 КоАП Российской Федерации. За это полагается штраф в размере 10000 рублей или дисквалификация от полугода и до трёх лет. - Уголовная ответственность. Вся ответственность для фиктивного руководителя предусмотрена в статьях 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации. Здесь говорится о необходимости предоставления информации о подставных лицах в ЕГРИП и ЕГРЮЛ.
Именно таковым и является фиктивный руководитель. Ему грозит штраф в размере 500000 рублей, исправительные работы или же лишение свободы на 5 лет.
Такого рода ответственность может наступить и во время работы предприятия. Подставное лицо не может управлять предприятием, но при этом он обязан соблюдать все необходимые требования. Так, вся ответственность за неуплату заработной платы работникам предприятия лежит на фиктивном руководителе.
Есть также и ещё несколько статей, в соответствии с которыми фиктивный руководитель будет нести ответственность. Среди них можно выделить следующие:
- Нарушений правил охраны труда (ст. 143);
- Не были оплачены налогообложения и сборы с предприятия (ст. 199);
- Не были оплачены кредиты (ст. 177);
- Не были оплачены таможенные платежи (ст. 194 УК).
Номинальный директор не по своему желанию
Существуют определенные ситуации, когда человек, сам того не зная, может стать номинальным директором:
-
потеря паспорта. Кто-то нашел потерянный паспорт и при внешнем сходстве с его реальным владельцем решил открыть на его имя юридическое лицо. В обязанности налоговой службы не входит проверка подлинности документов, удостоверяющих личность;
-
подделка документов. Предположим, что вы направили в банк копию своего паспорта по электронной почте для оформления заявки на выдачу кредита. Мошенники завладели ею и изготовили по ней поддельный паспорт, по которому в дальнейшем зарегистрировали фирму;
-
подставной нотариус. Заявление на открытие ООО в налоговую можно подать через нотариуса. Он в свою очередь должен проверить подлинность поставленной подписи и сверить личность присутствующего с данными, указанными в паспорте. Нотариус даже может не знать о мошенниках: ему могут предоставить поддельный документ или с утерянным вами паспортом придет похожий на вас человек;
-
доверенность. Доверенность можно сделать у одного нотариуса по поддельному паспорту, а уже потом зарегистрировать компанию у другого нотариуса по выданной доверенности или с ней обратиться в налоговую.
Уход номинального директора от ответственности
Безусловно, прежде чем стать номинальным директором, многие попросту не задумываются, насколько реальны и велики возможные риски. Причем ответственность может наступить как в порядке гражданского судопроизводства и исчисляться штрафами, в несколько раз по сумме превышающими вознаграждение, так и административная и даже уголовная с лишением свободы.
Что делать номинальному директору? Конечно, если подойти к делу со всей ответственностью, то таких ситуаций можно не допустить или вовремя их предотвратить.
Быть может, вы потеряли паспорт или он у вас похищен — незамедлительно обратитесь в полицию и напишите заявление, которое впоследствии может стать вашим единственным доказательством непричастности к деятельности организации в случае возбуждения уголовного дела или подачи гражданского иска.
Если же вы добровольно согласились на участие в организации деятельности фирмы как номинальное лицо, все равно у вас есть несколько вариантов, как избежать проблем. Многое зависит от позиции защиты, версий и доказательной базы. Можно добиться прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования.
Ответственность номинального (фиктивного) директора
Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания. Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании. Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона. Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей. Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:
- принудительных работ сроком до 3-х лет;
- лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
- исправительных работ сроком до 2-х лет;
- обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
- лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.
Как номинальному директору избежать ответственности?
Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.
От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.
Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет. Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности.
Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента.
Статус и функции директора
Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:
- осуществляет общее руководство компанией;
- согласовывает работу структурных подразделений;
- представляет интересы на сделках;
- контролирует соблюдение норм закона;
- отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
- разрабатывает и реализует общую стратегию;
- соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
- обеспечивает своевременную выплату заработной платы.
Порядок взыскания долга
Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора начинается с определения, чьи именно действия стали фактически определяющими, кто отдавал указания, заключал сделки. Инициаторами выступают кредиторы, реже – налоговый орган или арбитражный управляющий. Без достаточной доказательственной базы и обоснования степени влияния контролирующего лица шансов, что суд примет во внимание доводы, нет. Второй шаг – определение оснований для взыскания долга. Истец должен доказать недобросовестность и неразумность действий учредителя и директора, которые знали или должны были знать, что их решения и приказы вредят интересам компании, усугубляют ее положение. То есть устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействием контролирующих лиц и наступившими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств компании перед кредиторами. Исковое заявление подается в арбитражный суд, поскольку это корпоративные экономические споры. На всех этапах разбирательства стороны могут заключить мировое соглашение.
Чем подтверждается вина руководителя
Факты, подтверждающие вину учредителя или директора в незаконных действиях и банкротстве, что служит причиной субсидиарной ответственности по долгам:
- несвоевременная подача заявления о признании юридического лица банкротом или полное игнорирование признаков финансовой неплатежеспособности компании;
- использование активов компании в личных целях;
- заключение сделок и контрактов на очевидно невыгодных для должника условиях, участие в фиктивных действиях, заключение неэффективных сделок;
- повторение идентичных ошибок управления;
- признаки умышленного доведения до банкротства;
- реализация имущества ООО по существенно заниженным ценам в сравнении со среднерыночными показателями.
Судебные дела: драма или подстава?
Я уже говорила, что с момента, когда ликвидацию ООО отменили, Сергею нельзя было больше относиться к происходящему отстраненно? Так вот, повторюсь! В этом момент уже надо было забыть о доверии.
А на самом деле что произошло? Сила доверия победила разум.
Должна признать, что хоть немного, но Сергей волновался, именно поэтому он очень аккуратно рассказал о своей ситуации сестре-адвокату. Сестра то опасность понимала в полном объеме и тут же сказала о том, что нужно подавать на банкротство. В ответ же услышала, что Максим делает, все что нужно.
Сестра не успокоилась, и поговорила с Максимом и услышала от него, что да, документы на банкротство готовятся. Представляете размах трагедии? Тактичная сестра не стала лезть в историю и давить на брата, брат продолжал слепо доверять, а время ушло. Но видно и этого было мало.
Спустя 2 года кредитор ООО, который признал в суде ликвидацию незаконной, обращается в арбитражный суд с заявлением о банкротстве. То есть, не смотря на обещания, Максим заявление на банкротство не подал.
Мало того, когда конкурсный управляющий потребовал передать ему финансовые и бухгалтерские документы ООО, Максим, вместе с юристом, который представлял интересы Сергея (на самом деле конечно работал в интересах Максима), сообщили конкурсному о том, что документы были утрачены в связи с затоплением офисного помещения.
А вот этот момент — это реальная подстава учредителя, поскольку юрист давал пояснения от имени учредителя. К слову, Сергей понятия не имел, где документы, кто действует от его лица, что там говорят, он просто продолжал слепо доверять.
Конкурсный же рассудил достаточно просто — раз ему не дают документы, значит есть что скрывать. И подал заявление о привлечении Сергея к субсидиарной ответственности, ссылаясь на то, что Сергей не дает ему документы ООО и не подал заявление о банкротстве в срок, указанный в законе.
Все, круг замкнулся. Суд принял все аргументы конкурсного управляющего и взыскал с Сергея весь долг ООО, в размере 4 миллионов рублей.
Что делать в суде, чтобы номинальный директор мог избежать субсидиарной ответственности?
Судебная практика говорит, что у номинального директора не так уж и много вариантов избежать субсидиарной ответственности.
И как показывает моя практика, это вполне возможно.
Какие варианты могут сработать в вашем случае, надо анализировать детально. Но в целом для номинального директора есть такие возможности, чтобы избежать субсидиарной ответственности:
1. Можно провести экономическую экспертизу на всю группу компаний (это сложно и дорого). Это актуально, например, для группы компаний, связанных с автосалоном, производством одежды, обуви;
2. Можно раскрыть реальных бенефициаров (тех, кто реально управляет фирмой, получает от неё прибыль). При этом недостаточно просто сказать в суде, что вы были номинальным директором, а правил компанией какой-то другой человек. Важно именно подтвердить эту информацию доказательствами. А доказательства надо грамотно собрать и представить в суд (возможно с моей помощью). В этом случае к субсидиарной ответственности могут привлечь не номинального директора, а тех, кто реально управлял ООО;
3. Можно уменьшить размер субсидиарной ответственности, отсекая периоды. Но если к вам иск предъявлен на 500 млн рублей, то даже если суд уменьшит сумму ко взысканию с вас до 10 млн рублей, а вы обычный охранник, грузчик или воспитатель в детском саду, то счастливее от этого вы не станете.
Номинальный руководитель организации. О (НЕ)возможности избежать субсидиарной ответственности
— «Вы понимаете, что вас используют в качестве номинального директора?»
— «Подтверждаете ли Вы, что фактически финансово-хозяйственную деятельность не осуществляете, документы и отчетность не подписываете, то есть являетесь «номинальным» руководителем?»
— «Осознаете ли Вы, что несете полную ответственность (=субсидиарную) по долгам создаваемого Вами юридического лица?»
С подобными вопросами сейчас сталкиваются не только асоциальные граждане, которых опрашивают о непричастности к деятельности 100500 юридических лиц, якобы учрежденных ими, но и добросовестные предприниматели, намеревающиеся создать или возглавить юридическое лицо.
Сегодня порассуждаем, может ли директор / учредитель ссылаться на свой «номинальный» статус в компании, дабы избежать субсидиарной ответственности по долгам такого юридического лица. На тему нас натолкнул все чаще возникающий вопрос: а каковы пределы субсидиарной ответственности того «хорошего парня», который согласился носить гордое название «директор» или «учредитель».
Анализ судебной практики позволяет оценить витиеватость сюжетных линий по перекладыванию субсидиарки друг на друга:
учредители (участники, акционеры) на директора и обратно;
новый директор на предшественников и наоборот;
и, наконец, конкурсный управляющий пытается привлечь всех сразу — и учредителей, и предыдущих руководителей.
Напомним, что в результате очередных изменений порядка привлечения к субсидиарной ответственности летом 2017 года, в законе «О несостоятельности (банкротстве)» впервые использован народный термин «номинальный руководитель».
Считается, что лицо осуществляло функции органа управления номинально, если оно докажет, что фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица.
На основании п.9 ст.61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
Номинальный руководитель имеет шансы избежать субсидиарной ответственности, однако для этого он должен:
- содействовать установлению настоящего контролирующего лица
найти его сокрытое имущество или имущество компании — банкрота.