Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Устанавливаем ненормированный рабочий день». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Ненормированный рабочий день – это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные сотрудники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к труду за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).
Особенностью данного режима является такой характер работы, который по независящим от сотрудника причинам эпизодически не позволяет выполнять определенные трудовые функции в рабочее время. Так, например, установление ненормированного рабочего дня юрисконсульту позволит привлекать его к участию в судебных заседаниях, начало и окончание которых может выходить за пределы рабочего дня, установленного в организации.
Как компенсировать ненормированную работу?
Сотруднику, работающему на условиях ненормированного рабочего дня, должен быть предоставлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Минимальная его продолжительность – три календарных дня. Конкретная продолжительность такого отпуска определяется коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ст. 116, 119 ТК РФ).
Если обратиться к Правилам, то продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.
Соответственно по каждой должности может быть установлен свой размер отпуска.
Согласно Правилам право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.
Дополнительный отпуск суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также с другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.
К сведению: в Письме Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1 не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени и для всех остальных работников.
Отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется независимо от того, сколько часов было переработано и были ли переработки вообще.
В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством РФ для ежегодных оплачиваемых отпусков. Увольняясь, работник также может попросить предоставить этот отпуск с последующим увольнением или выплатить за него компенсацию. В случае расчета компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении придется рассчитать количество дней отпуска пропорционально отработанному времени. Например, если работнику положено 8 дней дополнительного отпуска в год, а он решил уволиться через 10 месяцев, то компенсацию нужно будет выплатить за 6,66 дня (8 дн. / 12 мес. х 10 мес.).
Сотрудник может отказаться от использования отпуска и попросить заменить его денежной компенсацией и во время работы (ст. 126 ТК РФ).
Понятие ненормированного дня
Привлекать к работе сотрудника, которому установлен ненормированный рабочий день, можно как до начала рабочего дня, так и после его окончания (ст. 101 ТК РФ, письмо Роструда от 7 июня 2008 г. № 1316-6-1).
Спорные вопросы ненормированного рабочего дня
Нередко НРД вызывает много споров.
| Пример 1
Сотрудник остается на работе после окончания рабочего времени и затем просит оплатить время переработки. |
Здесь работник просто не знает, что значит ненормированный рабочий день по закону, а именно то, что занимаемая должность включается в специальный Перечень. Привлечение к такому режиму должно осуществляться по инициативе работодателя. Если работник задерживается на работе по собственной инициативе — по закону ему не полагается ни выплаты, ни отпуска.
| Пример 2
Работодатель, ссылаясь на ненормированность дня, привлекает работника к труду в выходные. |
На такие случаи дала ответ Федеральная служба по труду и занятости в письме от 7 июня 2008 г. N 1316-6-1 и Минтруда и соцзащиты в письме от 29.10.2018 № 14-2/ООГ-8616 .
Нет установленного законо списка должностей, на которых можно установить ненормированный день. Однако всегда можно воспользоваться чужим опытом — и такую возможность предоставляют правила предоставления допотпуска для федеральных госучреждений (Постановление Правительства РФ «Об утверждении правил предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в федеральных государственных учреждениях» от 11.12.2002 № 884 в редакции от 30.09.2014, действует на 2021 год).
Согласно этим правилам в федеральных госучреждениях можно установить нерабочий день для:
- руководящего состава;
- технического и хозяйственного персонала;
- лиц, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету (в некоторых организация такими работниками являются юристы);
- лиц, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению (фрилансеры);
- лиц, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности (например, артисты, музыканты и др.).
Как установить ненормированный рабочий день?
1. Чтобы установить ненормированный рабочий день на предприятии вначале работодателю необходимо разработать локальный нормативный акт содержащий перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в соответствии с требованиями ст. 101 ТК РФ. Этот перечень может быть в ПВТР или в отдельном положении.
Иногда целесообразней разработать самостоятельный документ, в котором кроме списка должностей нужно будет отразить порядок предоставления иных компенсаций за работу в указанном режиме, например, процентных надбавок.
Но можно ограничиться дополнением ПВТР перечнем должностей с ненормированным рабочим днем и указанием количества дней отпуска, полагающихся за труд в подобных условиях. Работодатель вправе ранжировать его продолжительность в зависимости от статуса должности, а также интенсивности работы в таком режиме.
2. С этим локальным актом нужно ознакомить под роспись работника, которому планируется установить ненормированный день. . Работник может расписаться и указать дату ознакомления с локальным актом как в специально отведенной графе такого документа, так и в отдельном журнале. Оба способа правомерны.
Лишь при наличии локального акта работодатель вправе включить в трудовой договор с новым работником условие об установлении режима ненормированного рабочего дня. Если этого работодатель не сделает и к тому же не ознакомит работника с локальным актом, работодатель лишится права требовать от сотрудника приступить к работе до начала рабочего дня или остаться после его завершения. Подобные факторы наряду с другими обстоятельствами в одном деле не позволили работодателю доказать правомерность вынесения дисциплинарного взыскания за неявку на работу до начала официального начала рабочего дня.
3. Переход на ненормированный день необходимо оформить соглашением.
Установить ненормированный рабочий день можно при трудоустройстве сотрудника или в процессе его работы. В последнем случае процедура будет зависеть от наличия или отсутствия желания работника трудиться в новых условиях.
Если он согласен, то нужно заключить дополнительное соглашение о новом условии работы — в режиме ненормированного рабочего дня. Также стоит отразить конкретную продолжительность дополнительного отпуска, но не менее 3 календарных дней. Далее издается приказ в произвольной форме с аналогичной информацией.
Эпизодический характер сверхурочной работы
Работа за пределами рабочего времени может выполняться только эпизодически
Привлечение работника к выполнению трудовых функций за пределами установленной продолжительности рабочего времени должно происходить эпизодически. Отсюда, приходы сотрудника на работу раньше или задержки в офисе по указанию работодателя не могут носить систематический характер; такие ситуации возможны время от времени и в определенных случаях .
В противном случае такая работа будет признана сверхурочной, а работодателю придется компенсировать ее деньгами. Причем обращения работников по данным вопросам с жалобами в ГИТ или с исками в суды нередки.
Для работодателя сложность состоит в том, что у него нет временных ориентиров. В ТК РФ не сказано, сколько раз в неделю (месяц) можно привлекать сотрудника к работе до или после окончания рабочего дня. Также нет указания и на приемлемое количество часов такой работы.
Но для работодателя есть и положительный момент: работнику трудно доказать факт систематического привлечения к работе за пределами рабочего дня. В такой ситуации отсутствие конкретных норм законодательства играет на руку работодателю.
В силу ст. 56 ГПК РФ работник будет сам доказывать систематический характер переработок. Но один и тот же документ, например, путевой лист, исследованный судом, может привести к противоположным выводам.
Поскольку ТК РФ не содержит определений понятий «эпизодически» и «систематически» и эти понятия носят оценочный характер, то суд или ГИТ будет оценивать продолжительность работы в каждом конкретном случае. Если экстренные ситуации случаются редко, то лучше не привлекать сотрудника к работе за пределами рабочего дня свыше одного-двух раз в неделю, но не каждую неделю. В противном случае это может навести проверяющих на мысль о систематическом характере привлечения сотрудника к работе за пределами рабочего времени.
Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день
За ненормированный рабочий день сотруднику полагается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск ( ч. 1 ст. 119 ТК РФ ). Его продолжительность не менее 3 календарных дней закрепляется в коллективном договоре или ПВТР.
Для работников, занимающих разные должности, можно предусмотреть различную длительность отдыха. Такое условие правомерно.
Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется сотруднику ежегодно. Право на отдых не зависит от продолжительности работы в указанных условиях. Иными словами, не важно, задерживался сотрудник по распоряжению работодателя после окончания рабочего дня или нет. Важен сам факт установления режима ненормированного рабочего дня.
Иногда работник начинает требовать отпуск, поскольку считает, что он фактически трудится в указанном режиме. В таком случае работодателю достаточно легко обосновать отказ в предоставлении отпуска. Основными доводами станет отсутствие должности сотрудника в перечне должностей с ненормированным рабочим днем, а также указание в трудовом договоре обычного (нормированного) режима работы. Даже если дело дойдет до суда, без надлежащих доказательств работник не сможет отстоять свою позицию.
Как трактуется ненормированный рабочий день в ТК РФ
В ТК РФ, который призван регулировать отношения между руководством и подчиненными, уделено немало внимания установлению не вредящих здоровью норм времени пребывания на работе, а также норм времени, которого организму будет достаточно для восстановления сил, в том числе ненормированному рабочему дню.
Какой период сотрудник должен находиться в пределах компании, исполняя свои трудовые функции, оговаривается в разделе «Режим рабочего времени». В рамках этого понятия, как и понятия «ненормированный рабочий день», зафиксировано, сколько часов работник должен исполнять свои обязанности на протяжении дня (в некоторых случаях вместо рабочего дня используется термин «смена»). Также действуют ограничения по времени для рабочей недели и года. Отдельно существует понятие «время отдыха». С его помощью регулируется продолжительность ежедневного отдыха, выходных и отпусков.
Привлечение сотрудников с ненормированным графиком к сверхурочной работе
Так как в законе нет четких указаний относительно того, как часто можно привлекать работников к исполнению трудовых обязанностей сверх установленного на предприятии графика, некоторые недобросовестные работодатели заставляют перерабатывать едва ли не ежедневно. Действительно, ни Трудовой кодекс, ни другие нормативные акты не содержат четких критериев частоты и продолжительности сверхнормативной работы.
Слово «эпизодически», которое фигурирует в ст. 101 ТК РФ не решает этот вопрос. Однако дает понимание, что такая работа не должна превращаться в обычную практику, когда сотрудник регулярно задерживается на продолжительный срок или приходит на работу значительно раньше.
Оформление условия о ненормированном рабочем дне
Многие работодатели считают, что если сотрудник ознакомлен с локальным нормативным актом, согласно которому его должность предполагает особый режим работы, этого достаточно, чтобы периодически привлекать сотрудника к работе сверх нормы. Причем большинство работодателей предпочитают никак не оформлять привлечение, делая устные распоряжения. Однако сразу скажем, что мало утвердить перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Каждый раз, когда необходимо, чтобы сотрудник проработал больше, чем должен, это следует оформлять документально.
Итак, если еще до приема на работу известно, что данному сотруднику будет необходим ненормированный рабочий день, до заключения трудового договора новичка необходимо ознакомить с локальными нормативными актами, в которых установлен перечень должностей с ненормированным рабочим днем, указаны вид и размер компенсации за работу в этом режиме. Затем оформляется трудовой договор, в который включается условие о работе в режиме ненормированного рабочего дня, если соответствующая должность входит в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. Включение в договор такого условия необходимо, поскольку среди обязательных условий трудового договора, названных в ст. 57 ТК РФ, значится режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).
Что значит ненормированный рабочий день для работодателя
Начальник, который имеет потребность в установлении ненормированного рабочего дня для своих сотрудников, должен предварительно все оформить. Для начала необходимо отразить саму возможность привлечения лиц к работе в рамкахненормированного рабочего дня в соглашении между коллективом. В нем же нужно указать перечень должностей, для которых требуется режим ненормированного рабочего дня.
Затем нужно заключить с каждым сотрудником, который занимает должность из данного перечня, соглашение о введение ненормированного рабочего дня, причем письменно. Устные договоренности в данном случае не подходят. Проще всего изначально прописать это в трудовом договоре, а если он уже согласован, придется откорректировать его, внеся пункт о ненормированном рабочем дне.
Работодатель должен понимать, что он не имеет права заставлять сотрудника трудиться ненормированный рабочий день ежедневно или даже через день, поскольку этот режим носит строго эпизодичный характер. При этом во время, отрабатываемое сотрудником сверх нормы, нельзя принуждать его брать на себя дополнительные функции. Ненормативный рабочий день используется только для исполнения прямых обязанностей работника.
Оформляем ненормированный рабочий день
Трудовой кодекс устанавливает четкие границы рабочего времени, в течение которого сотрудники должны выполнять свои обязанности. Как правило, это 40 рабочих часов в неделю, что при пятидневной рабочей неделе дает 8 рабочих часов в день.
Сделать так, чтобы сотрудник работал за пределами этого времени, можно двумя способами — привлекая его к сверхурочной работе, или введя ненормированный рабочий день. Первый способ влечет за собой обязательную оплату каждого часа переработки, да и общее количество таких часов ограничено 120-ю в год и четырьмя в течение двух рабочих дней подряд (ст. 99 ТК РФ).
А вот в отношении ненормированного рабочего дня подобных ограничений не установлено, что делает его весьма привлекательным для работодателя.
Чем отличается ненормированный рабочий день от сверхурочки
Работодатели часто считают, что устанавливая сотруднику ненормированный рабочий день, они могут требовать от него постоянно работать во внеурочное время (вне графика). Другими словами, постоянно привлекать к сверхурочной работе. Но так ли это? Необходимо разобраться и для начала сравнить два понятия: режим ненормированного рабочего дня и сверхурочная работа. Что между ними общего и в чем различия.
Общим является то, что в обоих случаях речь идет о привлечении сотрудников к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (как до начала рабочей смены по графику, так и после нее).
А отличаются они следующим: для каждого случая существует своя категория сотрудников, которую можно привлечь; привлекаются они для выполнения разного вида работ; и оплачивается дополнительная работа в каждом из двух случаев по-разному.
Итак, по порядку.
Кого можно привлечь к ненормированной работе
Для привлечения к дополнительной работе в рамках ненормированного рабочего дня должность данного сотрудника должна быть включена в перечень должностей с ненормированным рабочим днем. Данный перечень должностей закрепляется локальным нормативным актом. Как правило, приложением к ПТР. Также условие о ненормированном рабочем дне должно быть прописано в трудовом договоре с сотрудником или дополнительном соглашении.
Сверхурочно могут привлекаться любые работники, кроме тех, кого привлечь нельзя в силу того, что они относятся к льготной категории работников (беременные, несовершеннолетние, обучающиеся в организации по ученическому договору). Также есть категории, которые могут привлекаться к сверхурочной работе только в случае, если не имеют проблем со здоровьем. Это инвалиды и женщины, имеющие детей до 3 лет. При этом они должны быть ознакомлены со своим правом отказаться от выхода сверхурочно.
Оформление ненормированного трудового времени
Работодатели задаются вопросом: как установить такой режим работы? Разбираемся:
- Просто ознакомить сотрудника с локальным нормативным правовым актом, списком должностей, где будет указано, что ему положен НРД – недостаточно и неправомерно. В устном порядке такие распоряжения тоже не должны осуществляться.
- Необходимо установить список должностей, для которых будет установлен ненормированный режим работы. Перечень может быть оформлен отдельных документом, введен приказом или быть прописан в коллективном трудовом договоре. Также, по желанию, можно разработать Положение о ненормированном рабочем дне, где детально будут описаны особенности и гарантии.